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獐子島扇貝死亡引關注 處罰低退市難執法困局亟待解

2019-11-20 20:24  來源:法制日報--法制網  責任編輯:陳言
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經歷過多次扇貝“跑路”的獐子島集團股份公司(以下簡稱獐子島),近日又因扇貝死亡再次引爆社會關注。

被深圳證券交易所連發多道關注問詢涵,又收到證監會擬重罰通知,問題公司獐子島何去何從給全社會出了難題。

處罰低退市難,是公眾關注的焦點。《法制日報》記者今日采訪的多位專家建議,嚴格執法、查補法律漏洞是破解執法困局的最佳路徑。

罕見:被深交所連發七次問詢關注函

11月20日,獐子島終于對深交所11月14日發的關注函給予回復,難解公眾疑惑。

這已是深交所今年以來連發七道關注函后的最后一道。

被專家稱之為“煮不熟蒸不爛”的問題公司獐子島,一直被深交所盯著。

《法制日報》記者查閱發現,深交所今年分別在5月20日、6月1日、8月30日、9月9日、10月14日、11月11日、11月14日向獐子島發函,其中有就年報半年報發的問詢函,有的就近期關于發布核減存貨成本公告等的關注函。年報半年報披露疑點重重,深交所多次問詢;核減計提說的不清不楚,深交所不得不多次關注。

11月18日,大連市農業農村局副局長李俊宣布調查結果:扇貝死亡是肯定的,大部分都死亡,而且確實是這段時間發生的。

這次事件對公司影響是巨大的。11月11日,在獐子島公告收到深交所關注函后,股價從11日的3元一路下跌,第二天11月12日,股票直接封死在跌停板上,11月18日下探到幾年來最低點2.36元。

這是獐子島扇貝第五次出事!

第一次發生在2012年,扇貝出事;2014年獐子島說因為遇到冷水團,扇貝全部“跑路”了;2017年說是因為海洋災害,扇貝被“餓死”;今年一季度,獐子島虧損4314萬元,稱底播蝦夷扇貝受災,“跑路”了;現在又被調查出大部分都死了。

這次到底是怎么死的?記者查看了獐子島11月20對深交所的回復稱為“非正常死亡”。專家團調查的結果說,死因復雜。

有記者實地調查,當地村民稱“苗不好”。同樣是扇貝,有的地方沒有問題,獐子島出問題,問題在公司沒有錢買到好的苗。村民說,現在村民股東工資低,沒有分紅,不少人不得不外出打工,連捕撈船也被賤賣了。《法制日報》記者今日致電公司董秘閻忠吉求證此事,電話始終無人應答。

就分紅一事,公開資料有顯示,獐子島從2015年4月至2019年8月,一直不分紅不轉增。

處罰:公司被重罰董事長被終身禁入

《法制日報》記者查閱發現,獐子島近年來其實一直麻煩不斷。

2018年2月9日,證監會對獐子島正式發布立案調查通知書。所查系公司2016年、2017年涉嫌信息披露違法違規的問題。

歷經17個月調查,2019年7月11日,獐子島公告稱收到證監會行政處罰及禁入措施事先告知書。

證監會查明二件事,其一,獐子島涉嫌財務造假,內部控制存在重大缺陷,其披露的2016年年了、2017年年報、《關于底播蝦夷扇貝2017年終盤點情沖泡公告》及《關于核銷資產及計提存貨跌價準備金的公告》涉嫌虛假記載。

2016年,公司重復結轉成本。因此造成2016年虛減成本,虛減營業外支出7111萬元,虛增利潤13114萬元。構成2016年年虛假記載。

2017年年報同樣存在虛假記載問題。

其二,證監會查明公司發布的《關于2017年秋季底扇貝抽測結果公告》存在涉嫌虛假記載、涉嫌未及時披露信息的情況。

據此證監會根據證券法第193條規定,依法對獐子島作出擬罰款最高60萬元處罰,對公司董事長吳厚剛、直接負責人梁俊、勾榮、孫福君分別處以30萬元罰款,對其他責任人分別作出20萬、8萬、5萬、3萬不等的罰款。

依據證監會市場禁入決定規則,對吳厚剛擬作出終身禁入措施決定,對梁俊、勾榮、孫福君等3人作出5年禁入措施決定。

執法:專家從法理修法方面破解困局

證監會依法作出的擬處罰決定,雖是依法作出的最高行政處罰,但是社會公眾、被處罰者甚至證監會自己,都不滿意。

處罰過低,實屬無奈!

財務造假退市,也行不通!

證券律師張遠忠稱,證監會的執法陷入困局,需要修改證券法,同時要細化交易所的規則。

證券法第193條的規定,限定了證監會的行政處罰,對公司不得高于60萬元,對個人不得多于30萬元。但張遠忠也承認“禁入措施很有效”。

中國人民大學教授劉俊海說,現行證券法第56條關于終止上市即退市的規定,是從上市條件的角度出發的,只有股本總額不足2億元、存在虛假記載并未修正、近三年連續虧損第四年還未盈利等才能退市。“退市太難”,劉俊海說。

證監會于2014年對退市制度進行重大改革。發布《關于改革完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見》提出強制退市制度,對于有重大違法公司實施暫停上市、終止上市的決定。上市公司構成欺詐發行、重大信息披露違法或其他涉及國家安全、公共安全、生態安全、生產安全或公眾健康安全等領域重大違法行為的,交易所應對其作出暫停上市、終止上市的決定。

另外還有一些財務指標不達標應退市的規定,包括公司總股本、股權分布、社會持股比例、股票成交量、股票市值等指標。

2017年證監會對《若干意見》又作了修改完善,主要涉及完善重大違法強制退市、強化交易所對退市實施主體責任、強制退市公司實際控制人及董監高配合做好退市工作等問題。

深交所的股票交易規則規定,中小板企業連續兩年凈利潤為負將被警示,繼續虧損會被暫停上市,若連續四年虧損將被終止上市。

這一退市制度改革,總體來說,比較有效。今年以來已有16家公司通過多種渠道退市。其中強制退市7家,主動退市1家,通過并購重組渠道退市8家。

但這一規則在獐子島這個問題公司面前卻失靈了。

深交所的連續關注問詢、證監會的擬處罰決定,都正如獐子島在風險提示中所言,公司的問題“未觸及退市規則”。

雖然獐子島2015年至2018年,盡管問題不斷,但還是拿到了政府補貼,今年上半年政府也拿出了563萬元。不構成連續那么多年虧損,也未構成嚴重違法。

張遠忠說,對于政府的補貼應該持肯定的態度。因為退市對當地還是影響很大的。

面對這個問題公司,中國政法大學教授管曉峰說,對公司出事,作為法學界人,不應調侃,也不應戲說,從法理角度出發,政府要依法而行,不構成退市條件,就不能要求其退市。這是基本的法制原則。如果法律規定有缺陷,則先從缺陷方面去完善。不能用意氣用處理問題。

管曉峰說,對于問題公司的處理,無論是罰款還要強制要求退市,未來要在定性分析基礎上,注重量化指標,豐富量化指標,比如應當補充增加并細化交易所的關注及問詢,過問幾次都答的不滿意,連續十次或者八次就去調查,有問題就責令其股票暫停上市。他用開車來比喻說,對于酒駕,交通違法吊銷駕照,每一項都是量化的。對于賠償罰款,要與違法行為人得到的收益相匹配,得到的多就要吐出來更多。

劉俊海則從成本分析角度提出建議。他說,獐子島的問題很典型。對于問題公司的懲罰,應提高違法成本,降低非法收益,成本高于收益,可以起到以儆效尤的作用,遏制違法行為;

降低維權成本,提高維權收益。在處罰上,為避免股東二次受害,應重罰上市公司背后的實際控制人,他們對違法行為負有責任,故意而為,他們才是最大的收益者;而應輕罰上市公司。在降低維權成本方面,劉俊海建議,可以利用民事訴訟法關于公益訴訟的規定,鼓勵投保公司等代理原告提起訴訟,降低收費標準,勝訴拿到一定比例收益,敗訴則無收益。

劉俊海同時提出信用責任問題。他建議提高守信收益,降低守信成本,對守信者有獎,不守信者懲罰。讓誠信企業得到益處,鼓勵市場主體見賢思齊。

也就是說,要向違法者追究行政責任、民事責任、刑事責任,還有信用責任。

張遠忠說,在修訂證券法時,要參考國外的情形,對違法者處以所得收益的一定比例進行罰款,這就不是一個固定數額的問題了。

張遠忠同時建議,對違法者加重刑法責任追究力度,降低入刑標準,現要標準太高了,致使真正追究刑事責任的太少了。

無論刑事責任還是行政責任,張遠忠說,關于舉證責任倒置問題,現在只是部分的舉證責任倒置,以后如果在刑事責任追究時,全部采用舉證責任倒置,那么就非常有利于打擊犯罪。

對于證券執法,張遠忠希望證監會在處罰及執法時,要加大透明度,對自由載量權要進行限制。

張遠忠說他代理案件時發現,在證據梳理上證監會有些過于武斷。他建議證監會在行政處罰決定書上,將控方和辯方的證據和理由作一個詳細的描述,如同法院的判決書一樣,更能服人,也提高了證監會執法的水準。

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